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作者 | 小鷗

編輯 | 湯包子

在史上最嚴(yán)的借殼新規(guī)出臺以后，借殼重組雖然受到了諸多的限制，但是在涉及三方交易的案例中還是存在一些灰色地帶和爭議，今日便介紹一個(gè)過會(huì)的案例。

一、借殼上市與三方交易

不管是新規(guī)還是舊規(guī)，對于借殼的認(rèn)定都是圍繞兩個(gè)方面展開來的，一是控制權(quán)是否變更，二是主營業(yè)務(wù)是否發(fā)生實(shí)質(zhì)變更。

在新規(guī)中，對于時(shí)間做出了規(guī)定，更為嚴(yán)格和完善。下面來看新規(guī)的具體要求。

上市公司自控制權(quán)發(fā)生變更之日起 60個(gè)月內(nèi)，向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買資產(chǎn)借殼上市案例，導(dǎo)致上市公司發(fā)生以下根本變化情形之一的，構(gòu)成重大資產(chǎn)重組，應(yīng)當(dāng)按照本辦法的規(guī)定報(bào)經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)：

（一）購買的資產(chǎn)總額占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告期末資產(chǎn)總額的比例達(dá)到100%以上；

（二）購買的資產(chǎn)在最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度所產(chǎn)生的營業(yè)收入占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告營業(yè)收入的比例達(dá)到 100%以上；

（三）購買的資產(chǎn)在最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度所產(chǎn)生的凈利潤占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告凈利潤的比例達(dá)到 100%以上；

（四）購買的資產(chǎn)凈額占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告期末凈資產(chǎn)額的比例達(dá)到100%以上；

（五）為購買資產(chǎn)發(fā)行的股份占上市公司首次向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買資產(chǎn)的董事會(huì)決議前一個(gè)交易日的股份的比例達(dá)到100%以上；

（六）上市公司向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買資產(chǎn)雖未達(dá)到本款第（一）至第（五）項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)，但可能導(dǎo)致上市公司主營業(yè)務(wù)發(fā)生根本變化；

（七）中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的可能導(dǎo)致上市公司發(fā)生根本變化的其他情形。

新規(guī)雖然堵住了時(shí)間上的漏洞，卻未對三方交易做出規(guī)定，于是便出現(xiàn)了這種先更換實(shí)際控制人，然后向第三方購買資產(chǎn)的玩法。雖然達(dá)不到借殼的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，但從實(shí)質(zhì)上看，上市公司仍然發(fā)生了實(shí)際控制人和主營業(yè)務(wù)的變更。

而在資本市場也卻有此類案例，前有仁智油服（已終止），今有*ST愛富（600636，SH）。

8月3日，*ST愛富攜過會(huì)喜訊歸來。雖然其中坎坷艱辛，三易其稿，但終究是成功過會(huì)，并收獲漲停。

二、案例始末：新增的承諾

2016年9月，三愛富（被ST前）披露了一份重組公告，重組方案包括重大資產(chǎn)購買和重大資產(chǎn)出售。

重大資產(chǎn)購買：三愛富以現(xiàn)金支付方式向姚世嫻、關(guān)本立、鐘子春、葉敘群、鐘師、歐闖、鄒穎思、姚峰英、睿科投資購買其所合計(jì)持有的奧威亞100%股權(quán)，向博聞投資、明道投資購買其所合計(jì)持有的東方聞道51%股權(quán)。

重大資產(chǎn)出售：三愛富擬將其持有的三愛富索爾維90%股權(quán)、常熟三愛富75%股權(quán)、三愛富中昊74%股權(quán)、內(nèi)蒙古萬豪69.9%股權(quán)、三愛富戈?duì)?0%股權(quán)、華誼財(cái)務(wù)公司6%股權(quán)及其他與氟化工相關(guān)的部分資產(chǎn)出售給上海華誼、新材料科技、氟源新材料。

而此次重組之前，三愛富的控股股東上海華誼通過公開征集受讓方的方式擬將其所持有的三愛富20%的股權(quán)（即 89,388,381 股）轉(zhuǎn)讓給中國文發(fā)，該股份轉(zhuǎn)讓完成后，控股股東將由上海華誼變更為中國文發(fā)，實(shí)際控制人將由上海市國資委變更為國務(wù)院國資委。

總結(jié)起來就是：

1.從A處買奧威亞100%股權(quán)和東方聞道51%股權(quán)；

2.賣一部分與氟化工相關(guān)的資產(chǎn)，受讓方包括控股股東上海華誼（以B代指），；

3.控股股東和實(shí)際控制人變更，由B變成了C。

根據(jù)預(yù)案，這幾大事件的順序?yàn)?23，先買后賣再股權(quán)轉(zhuǎn)讓，1和2都是3的先決條件。

但是交易所在屢次問詢中，強(qiáng)調(diào)了控制權(quán)的穩(wěn)定性和主業(yè)是否變更的問題。這些問題，重組預(yù)案的第三次修訂稿給出了解決方案。

1.延長鎖定期以確?？毓蓹?quán)穩(wěn)定

中國文發(fā)新增承諾稱，在未來五年內(nèi)不減持或轉(zhuǎn)讓本次重組受讓的上市公司股份。并承諾自取得控股權(quán)五年內(nèi)，*ST愛富不會(huì)因重組上市導(dǎo)致其控制權(quán)變更。

上海華誼也承諾完成股份交割之日起五年內(nèi)，其剩余所持的三愛富股份將不進(jìn)行 減持和轉(zhuǎn)讓。

另外，奧威亞的全體股東承諾不謀求上市公司的控制權(quán)。根據(jù)協(xié)議，奧威亞的原股東在重組后會(huì)以其所獲的現(xiàn)金對價(jià)的50%購買*ST愛富股權(quán)，此次的重組方案將購買期限由12個(gè)月延長至18個(gè)月借殼上市案例，鎖定期也由按照盈利情況逐年解鎖變?yōu)殒i定60個(gè)月后一次性解鎖。

2.雙主業(yè)格局，主營未變更

預(yù)案稱，本次交易完成后，上市公司將進(jìn)入“氟化工+文化教育”的雙主業(yè)格局。中國文發(fā)補(bǔ)充承諾：“本公司不提出且不對任何股東向三愛富股東大會(huì)提出的置出本次交易完成后三愛富現(xiàn)有體內(nèi)氟化工資產(chǎn)的議案投贊成票?！?/p>

就是說中國文發(fā)既不會(huì)提出置出氟化工資產(chǎn)的議案，也不會(huì)為此類議案投贊成票。

上海華誼也將繼續(xù)協(xié)助上市公司在高端氟聚合物以及氟精細(xì)化學(xué)品領(lǐng)域展開運(yùn)營。

3.重組后的奧威亞

對于收購的奧威亞（新的方案中只收購這一家）的管控能力，方案稱對奧威亞的治理結(jié)構(gòu)作了精心安排：奧威亞的五名董事會(huì)成員均由上市公司委派，同時(shí)還將委派一名財(cái)務(wù)經(jīng)理，參與奧威亞的日常經(jīng)營管理并對其監(jiān)督。

就這樣停牌了15個(gè)月之久的三愛富通過特別設(shè)計(jì)的約束條件和新增承諾，通過了審核。

結(jié)語

此次三愛富重組自行設(shè)定了諸多約束條件和特別承諾后才得以過會(huì)，可以看出當(dāng)前“借殼”從嚴(yán)從緊的態(tài)度，并將新晉的股東和上市公司本身的權(quán)益綁在一起，大大降低殼資源的價(jià)值。

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