河南文豐律師事務(wù)所 朱丹

一、香港上市優(yōu)勢

在香港上市的優(yōu)點(diǎn)主要包括以下幾個方面：1、香港是國際公認(rèn)的金融中心，已有眾多中國內(nèi)陸企業(yè)以及跨國公司在香港上市集資。2、香港沒有外匯管制，資金流出入不受限制；香港稅率低、基礎(chǔ)設(shè)施一流、政府廉潔高效。在香港上市，有助于內(nèi)陸發(fā)行人建立國際化運(yùn)作平臺，實(shí)施“走出去”戰(zhàn)略。3、香港作為中國的一部分，長期以來是內(nèi)陸企業(yè)海外上市的首選市場。一些在香港及其他主要海外交易所雙重上市的內(nèi)陸企業(yè)，其絕大部分的股份買賣在香港市場進(jìn)行。香港證券市場既達(dá)到國際標(biāo)準(zhǔn)，又是內(nèi)陸企業(yè)上市的本土市場。4、香港的法律體制以英國普通法為基礎(chǔ)、法制健全。這為籌集資金的公司奠定堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)，也增強(qiáng)了投資者的信心。5、除《香港財務(wù)報告準(zhǔn)則》及《國際財務(wù)報告準(zhǔn)則》之外，在個別情況下，香港交易所也會接納新申請人采用美國公認(rèn)會計(jì)原則及其他會計(jì)準(zhǔn)則。6、香港交易所的《上市規(guī)則》力求符合國際標(biāo)準(zhǔn)，對上市發(fā)行人提出高水平的披露規(guī)定。香港交易所對企業(yè)管治要求嚴(yán)格，確保投資者能夠從發(fā)行人處及時獲取透明的資料，以便評價公司的狀況及前景。7、在香港上市六個月之后，上市發(fā)行人就可以進(jìn)行新股融資。8、香港的證券及銀行業(yè)以健全、穩(wěn)健著稱；交易所擁有先進(jìn)完善的交易、結(jié)算及交收設(shè)施。9、香港與內(nèi)陸往來十分便捷，語言文化基本相同，便于上市發(fā)行人與投資者及監(jiān)管機(jī)構(gòu)溝通。

二、香港上市條件

香港資本市場有主板和創(chuàng)業(yè)板市場之分。創(chuàng)業(yè)板市場主要面對規(guī)模較小，但是具有較高增長潛力的公司，對上市企業(yè)的要求較為寬松。主板市場面對規(guī)模大、較為成熟的企業(yè)，對上市企業(yè)的要求較為嚴(yán)格。

（一）主板市場

1、財務(wù)要求

（1）過去三個財政年度至少5，000萬港元盈利（最近一年盈利至少2，000萬，以及前兩年累計(jì)盈利至少3香港上市流程，000萬港元），同時上市時市值至少達(dá)到2億港元；

（2）上市時市值至少達(dá)到40億港元且最近一個經(jīng)審計(jì)財政年度的收入至少為5億港元；

（3）上市時市值至少達(dá)20億港元，最近一個經(jīng)審計(jì)財政年度的收入至少5億港元，且前三個財政年度來自營運(yùn)業(yè)務(wù)的現(xiàn)金流入合計(jì)至少1億港元。

2、會計(jì)準(zhǔn)則為《香港財務(wù)匯報準(zhǔn)則》或《國際財務(wù)匯報準(zhǔn)則》，經(jīng)營銀行業(yè)務(wù)的公司必須同時遵守香港金融管理局發(fā)出的《本地注冊認(rèn)可機(jī)構(gòu)披露財務(wù)資料》

3、營業(yè)記錄及管理層

在至少前三個財政年度管理層大致維持不變，在至少最近一個經(jīng)審計(jì)財政年度擁有權(quán)和控制權(quán)大致維持不變。

4、最低市值

新申請人上市時證券與其市值至少為2億港元。

5、公眾持股的市值

新申請人與其證券上市時由公眾人士持有的股份的市值至少為5，000萬港元。

6、公眾持股量

須占發(fā)行人已發(fā)行股本至少25%。

7、股東分布

持有有關(guān)證券的公眾股東須至少為300人，持股量最高的三名公眾股東實(shí)益持有的股數(shù)不得占證券上市時公眾持股量逾50%。

（二）創(chuàng)業(yè)板市場

1、財務(wù)要求

創(chuàng)業(yè)板申請人須具備不少于2個財政年度的營業(yè)記錄，包括：i日常經(jīng)營業(yè)務(wù)有現(xiàn)金流入，于上市文件刊發(fā)之前兩個財政年度合計(jì)至少達(dá)2，000萬港元；ii上市時市值至少達(dá)1億港元。

2、會計(jì)準(zhǔn)則為《香港財務(wù)匯報準(zhǔn)則》或《國際財務(wù)匯報準(zhǔn)則》，經(jīng)營銀行業(yè)務(wù)的公司必須同時遵守香港金融管理局發(fā)出的《本地注冊認(rèn)可機(jī)構(gòu)披露財務(wù)資料》。

3、營業(yè)記錄及管理層

新申請人必須具備2個財政年度的營業(yè)記錄：i管理層在最近2個財政年度維持不變；及ii最近一個完整的財政年度內(nèi)擁有權(quán)和控制權(quán)維持不變。

4、最低市值

新申請人上市時證券與其市值至少為1億港元。

5、公眾持股的市值

新申請人與其證券上市時有公眾人士持有的股份市值須至少為3，000萬港元。

6、公眾持股量

須占發(fā)行人已發(fā)行股本至少25%。

7、股東分布

持有有關(guān)證券的公眾股東須至少為100人，持股量最高的三名公眾股東實(shí)益持有的股數(shù)不得占證券上市時公眾持股量逾50%。

三、香港上市程序

（一）上市架構(gòu)的搭建

目前來說上市架構(gòu)的搭建方式常見的有兩種：VIE模式和擬上市控股股東取得海外身份。VIE模式都用于外資限制或禁止進(jìn)入行業(yè)，例如互聯(lián)網(wǎng)和教育行業(yè)，以及輕資產(chǎn)行業(yè)，例如連鎖超市。但對與重資產(chǎn)行業(yè)，如果不屬于外資限制或禁止進(jìn)入的，在香港上市可能面臨嚴(yán)格的審查，所以通常情況下，變換控股股東身份是避開關(guān)聯(lián)并購的另一途徑。本文著重對后面一種模式進(jìn)行分析，具體步驟如下：

1、國內(nèi)經(jīng)營實(shí)體的實(shí)際控制人選擇信任的人（子女、妻子等）作為擬上市公司的控股股東。該等人須獲得經(jīng)香港證券交易所認(rèn)可的國家的居民身份。

2、搭建海外架構(gòu)。

a. 擬上市公司控股股東辦理BVI公司及公證手續(xù)；

b．BVI公司設(shè)立擬上市公司一般情況下都在開曼群島；

c．開曼群島公司在香港設(shè)立公司；

d．與香港律師溝通香港上市流程，確認(rèn)在何種情況下可以保持業(yè)績連續(xù)計(jì)算。

海外架構(gòu)搭建完成后如下圖所示：

3、境內(nèi)重組。

于節(jié)省未來重組成本考慮，盡量將擬上市主體納入一家境內(nèi)公司然后該公司由境內(nèi)實(shí)際控制人100%控制。

4、將境內(nèi)經(jīng)營實(shí)體納入擬上市公司，出于節(jié)省成本考慮，此步可采用股權(quán)出資的方式。

a. 對境內(nèi)控制公司股權(quán)進(jìn)行評估作價；

b．以評估價格作為參考，香港公司以現(xiàn)金出資，新設(shè)公司以股權(quán)及現(xiàn)金出資成立一家中外合資企業(yè)（現(xiàn)金占注冊資本金30%）；

c．雙方簽訂合資合同、公司章程；

d．辦理審批及工商變更登記手續(xù)。

股權(quán)出資收購之后，如下圖所示：

5、通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式，香港公司100%取得境內(nèi)經(jīng)營資產(chǎn)。

a. 外商投資企業(yè)履行同意本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的內(nèi)部審批程序；

b. 新設(shè)公司與香港公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)文件；

c. 外商投資企業(yè)辦理相關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)事宜；

d. 香港公司負(fù)責(zé)在境外籌措股權(quán)轉(zhuǎn)讓款項(xiàng)；

e. 外商投資企業(yè)與外管局溝通，負(fù)責(zé)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓款項(xiàng)結(jié)匯并支付予新設(shè)公司。

經(jīng)歷以上步驟之后即完成境內(nèi)外架構(gòu)的搭建，如下圖所示：

至此，上市的架構(gòu)基本搭建完成。

（二）向香港聯(lián)交所申請上市

1、主板市場：

（1）首先提出上市申請，預(yù)約暫定聆訊日期；

（2）聆訊日期至少25個營業(yè)日之前需要提交上市申請表格，支付首次上市費(fèi)，根據(jù)《主板上市規(guī)則》第9.11（1）至（5）條，規(guī)定提交的文件包括：招股章程較為完備的初稿連同一份上市文件初稿或草稿的只讀光碟（第三個財政年度的賬目至少應(yīng)為初稿格式）；所有要求的豁免應(yīng)遵守《上市規(guī)則》規(guī)定以及《公司條例》條文的初稿；任何賬目調(diào)查表的初稿；

（3）在暫定聆訊日期前至少十五個營業(yè)日之前應(yīng)根據(jù)《主板上市規(guī)則》第9.11（10）條，規(guī)定提交的文件包括：盈利預(yù)測初稿以及現(xiàn)金流量預(yù)測的備忘錄的初稿；

（4）在暫定聆訊日期前至少4個營業(yè)日之前應(yīng)根據(jù)《主板上市規(guī)則》第9.11（18）至9.11（23）條規(guī)定提交文件；

（5）如果被推薦，則由上市委員會進(jìn)行聆訊；如果上市申請被拒絕，可酌情向上市委員會提出上訴；

（6）上市委員會進(jìn)行聆訊后如果拒絕，可向上市（復(fù)核）委員會提出上訴；如果批準(zhǔn)上市，根據(jù)《主板上市規(guī)則》第9.11（24）至9.11（28）條規(guī)定提交文件；

（7）在上市委員會聆訊申請后，上市文件刊發(fā)日期之前，根據(jù)《主板上市規(guī)則》第9.11（29）至9.11（32）條提交相關(guān)文件；

（8）刊發(fā)招股章程及正式通告，證券開始買賣。同時應(yīng)依據(jù)《主板上市規(guī)則》第9.11（33）條，不遲于預(yù)計(jì)批準(zhǔn)招股章程注冊當(dāng)日早晨11時將有關(guān)文件送達(dá)香港聯(lián)交所；依據(jù)《主板上市規(guī)則》第9.11（34）及9.11（38）條，于招股章程刊發(fā)后，但于有關(guān)證券買賣開始之前，將有關(guān)文件送至香港聯(lián)交所。

2、創(chuàng)業(yè)板市場

（1）首先提出上市申請，預(yù)約暫定聆訊日期；

（2）在聆訊日期至少25個交易日之前提交排期申請表格，附有上市時間表；支付首次上市費(fèi)用，提交《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》第12.14、12.17、12.22以及12.23條規(guī)定的文件；

（3）由上市科批準(zhǔn)，如果上市科拒絕上市申請，申請人可以向創(chuàng)業(yè)板上市委員會提出上訴；

（4）如果上市科批準(zhǔn)上市申請，申請人在收到原則上批準(zhǔn)上市通知后，但于上市文件刊發(fā)日期之前，依據(jù)《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》第12.24條向聯(lián)交所提交相關(guān)文件；

（5）刊發(fā)招股章程，同時在不遲于預(yù)計(jì)批準(zhǔn)招股章程注冊當(dāng)日早晨11時，依據(jù)《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》第12.25條向聯(lián)交所提交相關(guān)文件；在招股章程刊發(fā)后，但于有關(guān)證券開始買賣之前，依據(jù)《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》第12.26及12.27條提交有關(guān)文件；

（6）股份開始買賣。

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