“發(fā)新股融資”是中國(guó)上市公司最佳的股權(quán)再融資方式之一。數(shù)據(jù)顯示，2016年一年，A股市場(chǎng)整體募集資金（IPO、再融資合計(jì)）為18355億元，再融資額度創(chuàng)歷年新高。

上市公司公開(kāi)發(fā)行新股前，保薦人必須首先輔導(dǎo)上市公司判斷其作為發(fā)行主體是否符合公開(kāi)發(fā)行新股的法定條件，這是上市公司能夠成功公開(kāi)發(fā)行新股的前提。

1上市公司公開(kāi)發(fā)行新股的條件

（一）基本條件

《證券法》第13條規(guī)定，上市公司公開(kāi)發(fā)行新股，必須具備下列條件：

1.具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)；

2.具有持續(xù)盈利能力，財(cái)務(wù)狀況良好；

3.公司在最近3年財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無(wú)虛假記載，無(wú)其他重大違法行為；

4.經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。

另外，《證券法》第15條規(guī)定，上市公司發(fā)行新股還應(yīng)當(dāng)符合下列要求“公司對(duì)公開(kāi)發(fā)行股票所募集資金，必須按照招股說(shuō)明書(shū)所列資金用途使用。改變招股說(shuō)明書(shū)所列資金用途，必須經(jīng)股東大會(huì)作出決議。擅自改變用途 而未作糾正的上市公司條件，或者未經(jīng)股東大會(huì)認(rèn)可的，不得公開(kāi)發(fā)行新股?！?/p>

（二）一般規(guī)定

根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《上市公司證券發(fā)行管理辦法》（2006年5月6日）有關(guān)規(guī)定，上市公司申請(qǐng)發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

1.上市公司組織機(jī)構(gòu)健全、運(yùn)行良好。

具體如下：

（1）公司章程合法有效，股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和獨(dú)立董事制度完善，能夠依法有效履行職責(zé)；

（2）公司內(nèi)部控制制度健全，能夠有效保證公司運(yùn)行的高效性、合法性和財(cái)務(wù)報(bào)告的真實(shí)性；內(nèi)部控制制度的完整性、合理性、有效性不存在重大缺陷；

（3）現(xiàn)任董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員符合發(fā)行任職資格，能夠重視、勤勉地履行職務(wù)，不存在違法《公司法》第148條、第149條規(guī)定的行為，且最近36個(gè)月內(nèi)未受到過(guò)中國(guó)證監(jiān)會(huì)的行政處罰、最近12個(gè)月內(nèi)未受到過(guò)證券交易所的公開(kāi)譴責(zé)；

（4）上市公司與控股股東或?qū)嶋H控制人的人員、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)分立，機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)獨(dú)立，能夠自主經(jīng)營(yíng)管理；

（5）最近12個(gè)月內(nèi)不存在違法法律規(guī)定的對(duì)外擔(dān)保行為。

2.上市公司盈利能力具有可持續(xù)性。

具體如下：

（1）最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度持續(xù)盈利，扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤(rùn)與扣除前的凈利潤(rùn)相比，以低者作為計(jì)算依據(jù)；

（2）業(yè)務(wù)與盈利來(lái)源相對(duì)穩(wěn)定，不存在嚴(yán)重依賴于控股股東、實(shí)際控制人的情形；

（3）現(xiàn)有主營(yíng)業(yè)務(wù)或投資方向能夠可持續(xù)發(fā)展，經(jīng)營(yíng)模式和投資計(jì)劃文件，主要產(chǎn)品或服務(wù)的市場(chǎng)前景良好，行業(yè)經(jīng)營(yíng)環(huán)境和市場(chǎng)需求不存在現(xiàn)實(shí)或可預(yù)見(jiàn)的重大不利變化；

（4）高級(jí)管理人員和核心技術(shù)人員穩(wěn)定上市公司條件，最近12個(gè)月內(nèi)未發(fā)生重大不利變化；

（5）公司重要資產(chǎn)、核心技術(shù)或其他重大權(quán)益的取得合法，能夠持續(xù)使用，不存在現(xiàn)實(shí)或可預(yù)見(jiàn)的重大不利變化；

（6）不存在可能?chē)?yán)重影響公司持續(xù)經(jīng)營(yíng)的擔(dān)保、訴訟、仲裁或其他重大事項(xiàng)；

（7）最近24個(gè)月內(nèi)曾公開(kāi)發(fā)行證券的，不存在發(fā)行當(dāng)年?duì)I業(yè)利潤(rùn)比上年下降50%以上的情形。

3.上市公司財(cái)務(wù)狀況良好。

具體如下：

（1）會(huì)計(jì)基礎(chǔ)工作規(guī)范，嚴(yán)格遵循國(guó)家統(tǒng)一的會(huì)計(jì)制度規(guī)定；

（2）最近3年及1期財(cái)務(wù)報(bào)表未被會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具保留意見(jiàn)、否定意見(jiàn)或無(wú)法表示意見(jiàn)的審計(jì)報(bào)告；被注冊(cè)會(huì)計(jì)師出具待帶強(qiáng)調(diào)事項(xiàng)但無(wú)保留意見(jiàn)審計(jì)報(bào)告的，所涉及的事項(xiàng)對(duì)發(fā)行人無(wú)重大不利影響或者在發(fā)行前重大不利影響已消除；

（3）資產(chǎn)狀況良好，不良資產(chǎn)率低不足以對(duì)公司財(cái)務(wù)狀況造成重大不利影響；

（4）經(jīng)營(yíng)成果真實(shí)，現(xiàn)金流正常。營(yíng)業(yè)收入和成本費(fèi)用的確認(rèn)嚴(yán)格遵循 國(guó)家有關(guān)企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的規(guī)定，最近3年資產(chǎn)減值準(zhǔn)備計(jì)提充分合理，不存在操縱經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)的情形；

（5）最近3年以現(xiàn)金股票方式累計(jì)分配的利潤(rùn)不少于最近3年實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤(rùn)的20%。

4.上市公司最近36個(gè)月內(nèi)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無(wú)虛假記載，且不存在下列重大違法行為。

（1）違法證券法律、行政法規(guī)或規(guī)章，受到中國(guó)證監(jiān)會(huì)的行政處罰，或者受到刑事處罰；

（2）違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關(guān)法律、行政法規(guī)或規(guī)章，受到行政處罰且情節(jié)嚴(yán)重，或者受到刑事處罰；

（3）違反國(guó)家其他法律、行政法規(guī)且情節(jié)嚴(yán)重的行為。

5.上市公司通過(guò)發(fā)行新股募集資金的數(shù)額和用途應(yīng)當(dāng)符合以下規(guī)定：

（1）募集資金數(shù)額不得超過(guò)項(xiàng)目所需資金；

（2）募集資金用途符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策和環(huán)境保護(hù)、土地管理等法律和行政法規(guī)的規(guī)定；

（3）除金融類企業(yè)外，本次募集的資金不得用于持有交易性金資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人、委托理財(cái)?shù)蓉?cái)務(wù)性投資，不得直接或間接投資于以買(mǎi)賣(mài)有價(jià)證券為主要業(yè)務(wù)的公司；

（4）募集資金所投資的項(xiàng)目，不會(huì)與控股股東或?qū)嶋H控制人產(chǎn)生同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)或影響公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的獨(dú)立性；

（5）建立募集資金專項(xiàng)存儲(chǔ)制度，募集資金必須存放在公司董事會(huì)決定的專項(xiàng)賬戶。

6.上市公司不得公開(kāi)發(fā)行證券的情形，具體如下：

（1）本次發(fā)行申請(qǐng)文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述 或重大遺漏；

（2）擅自改變前次公開(kāi)發(fā)行證券募集資金的用途而未做糾正；

（3）上市公司最近12個(gè)月內(nèi)受到證券交易所的公開(kāi)譴責(zé)；

（4）上市公司及其控股股東或?qū)嶋H控制人最近12個(gè)月內(nèi)存在未履行向投資者做出的公開(kāi)承諾的行為；

（5）上市公司或其現(xiàn)任董事、高級(jí)管理人員因涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案?jìng)刹榛蛏嫦舆`法違規(guī)被中國(guó)證監(jiān)會(huì)立案調(diào)查；

（6）嚴(yán)重?fù)p害投資者的合法權(quán)益和社會(huì)公共利益的其他情形。

（三）配股的特別說(shuō)明

對(duì)原股東進(jìn)行配股時(shí)，除了需要符合上述基本條件、一般規(guī)定外，還應(yīng)該符合下列幾個(gè)方面的規(guī)定：

1.擬配股數(shù)量不超過(guò)本次配股前股本總額的30%；

2.控股股東應(yīng)當(dāng)在股東大會(huì)召開(kāi)前公開(kāi)承諾認(rèn)配股份的數(shù)量；

3.采用《證券法》規(guī)定的代銷(xiāo)方式發(fā)行。

控股股東不履行認(rèn)配股份的承諾，或者代銷(xiāo)期限屆滿，原股東認(rèn)購(gòu)股票數(shù)量未達(dá)到擬配售數(shù)量70%的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價(jià)并加算銀行同期存款利息 返還已經(jīng)認(rèn)購(gòu)新股的其他股東。

（四）公開(kāi)增發(fā)的特別規(guī)定

向不特定對(duì)象公開(kāi)發(fā)行新股，除符合上市一般規(guī)定外，還必須符合下列規(guī)定：

1.最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6%。扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤(rùn)和扣除前的凈利潤(rùn)相比，以低數(shù)值所謂加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率的計(jì)算依據(jù)；

2.除金融類企業(yè)外，最近一期期末不存在持有金融較大的交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人款項(xiàng)、委托理財(cái)?shù)蓉?cái)務(wù)性投資的情形；

3.發(fā)行價(jià)格應(yīng)不低于公告招股意向書(shū)前20個(gè)交易日公司股票均價(jià)或前1個(gè)交易日的均價(jià)。

2非公開(kāi)發(fā)行股票的條件

非公開(kāi)發(fā)行股票，是指上市公司采用非公開(kāi)方式，向特定對(duì)象發(fā)行股票的行為。

（一）非公開(kāi)發(fā)行股票 的特定對(duì)象應(yīng)當(dāng)符合的規(guī)定

1.特定對(duì)象應(yīng)符合股東大會(huì)決議規(guī)定的條件；

2.發(fā)行對(duì)象不超過(guò)10名。若發(fā)行對(duì)象為境外戰(zhàn)略投資者，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國(guó)務(wù)院相關(guān)部門(mén)事先批準(zhǔn)。

（二）上市公司非公開(kāi)發(fā)行股票的規(guī)定

1.發(fā)行價(jià)格不低于定價(jià)基準(zhǔn)日前20個(gè)交易日公司股票均價(jià)的90%?！渡鲜泄咀C券發(fā)行管理辦法》所稱“定價(jià)基準(zhǔn)日”是指計(jì)算底價(jià)的基準(zhǔn)日。

定價(jià)基準(zhǔn)日可以是關(guān)于本次非公開(kāi)發(fā)行股票的董事會(huì)決議公告日、股東大會(huì)決議公告日，也可以是發(fā)行期的首日。上市公司發(fā)行股票的價(jià)格應(yīng)不低于該發(fā)行底價(jià)。

《上市公司證券發(fā)行管理辦法》所稱“定價(jià)基準(zhǔn)日前20個(gè)交易日股票交易均價(jià)”的計(jì)算公式為：

定價(jià)基準(zhǔn)日前20個(gè)交易日股票交易均價(jià)=定價(jià)基準(zhǔn)日前20個(gè)交易日股票交易總額/定價(jià)基準(zhǔn)日前20個(gè)交易日股票交易總量。

2.上市公司非公開(kāi)發(fā)行股票的限售期規(guī)定。

發(fā)行對(duì)象屬于下列情形之一的，具體發(fā)行對(duì)象及其認(rèn)購(gòu)價(jià)格或者定價(jià)原則應(yīng)當(dāng)由上市公司董事會(huì)決議確定，并經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)；下列股東認(rèn)購(gòu)的股份自發(fā)行結(jié)束之日起36個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓：

（1）上市公司的控股股東、實(shí)際控制人或其控制的關(guān)聯(lián)人；

（2）通過(guò)認(rèn)購(gòu)本次發(fā)行的股份取得上市公司實(shí)際控制權(quán)的投資者；

（3）董事會(huì)擬引入的境內(nèi)外戰(zhàn)略投資者。

發(fā)行對(duì)象不屬于上述規(guī)定情形的，上市公司應(yīng)當(dāng)在取得發(fā)行核準(zhǔn)批文后，按照有關(guān)規(guī)定以競(jìng)價(jià)方式確定發(fā)行價(jià)格和發(fā)行對(duì)象；發(fā)行對(duì)象認(rèn)購(gòu)的股份自發(fā)行結(jié)束之日起12個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

3.募集資金的使用不得違反《上市公司證券發(fā)行管理辦法》第10條的規(guī)定。

4.本次發(fā)行如導(dǎo)致上市公司控制權(quán)發(fā)生變化的，還應(yīng)當(dāng)符合 證監(jiān)會(huì)的其他規(guī)定。

（三）上市公司不得非公開(kāi)發(fā)行股票的情形

上市公司存在下列情形之一的，不得非公開(kāi)發(fā)行股票：

1.本次發(fā)行申請(qǐng)文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏。

2.上市公司的權(quán)益被控股股東或?qū)嶋H控制人嚴(yán)重?fù)p害且尚未消除。

3.上市公司及其附屬公司違規(guī)對(duì)外提供擔(dān)保且尚未解除。

4.現(xiàn)任董事、高級(jí)管理人員最近36個(gè)月內(nèi)受到中國(guó)證監(jiān)會(huì)的行政處罰，或者最近12個(gè)月內(nèi)受到過(guò)證券交易所的公開(kāi)譴責(zé)。

5.上市公司或其現(xiàn)任董事、高級(jí)管理人員因涉嫌犯罪正被司法機(jī)關(guān)立案?jìng)刹?，或涉嫌違法違規(guī)正被中國(guó)證監(jiān)會(huì)立案調(diào)查。

6.最近1年及1期財(cái)務(wù)報(bào)表被注冊(cè)會(huì)計(jì)師出具保留意見(jiàn)、否定意見(jiàn)或無(wú)法表示意見(jiàn)的審計(jì)報(bào)告。保留意見(jiàn)、否定意見(jiàn)或無(wú)法表示意見(jiàn)所涉及事項(xiàng)的重大影響已經(jīng)消除或者本次發(fā)行涉及重大重組事項(xiàng)的除外。

7.嚴(yán)重?fù)p害投資者合法權(quán)益和社會(huì)公共利益的其他情形。

2發(fā)行新股的申請(qǐng)程序

《上市公司證券發(fā)行管理辦法》規(guī)定，上市公司發(fā)行新股的申請(qǐng)程序如下：

（一）聘請(qǐng)保薦人（主承銷(xiāo)商）

上市公司公開(kāi)發(fā)行股票，應(yīng)當(dāng)由證券公司承銷(xiāo)；非公開(kāi)發(fā)行股票，如發(fā)行對(duì)象均屬于原前10名股東，則可以由上市公司自行銷(xiāo)售。上市公司申請(qǐng)公開(kāi)發(fā)行證券或非公開(kāi)發(fā)行新股，應(yīng)聘用保薦人，并向中國(guó)證監(jiān)會(huì)申報(bào)。

（二）董事會(huì)決議

上市公司董事會(huì)應(yīng)就下列事項(xiàng)作出決議：

新股發(fā)行的方案、本次募集資金使用的可行性報(bào)告、前次募集資金使用的報(bào)告及其他應(yīng)當(dāng)明確的事項(xiàng)，并提請(qǐng)股東大會(huì)批準(zhǔn)。

（三）股東大會(huì)批準(zhǔn)

股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)就本次發(fā)行證券的種類、數(shù)量、發(fā)行方式、發(fā)行對(duì)象及向原股東配售安排、定價(jià)方式或價(jià)格區(qū)間、募集資金用途、決議的有效期、對(duì)董事會(huì)辦理本次發(fā)行具體事宜的授權(quán)、其他必須明確的事項(xiàng)逐項(xiàng)進(jìn)行表決。

股東大會(huì)就發(fā)行股票作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。向本公司特定的股東及其關(guān)聯(lián)人發(fā)行股票的，股東大會(huì)就發(fā)行方案進(jìn)行表決時(shí)，關(guān)聯(lián)股東應(yīng)當(dāng)回避。

上市公司為發(fā)行股票召開(kāi)股東大會(huì)，應(yīng)當(dāng)為股東參加股東大會(huì)提供便利的網(wǎng)絡(luò)或其他方式。上市公司發(fā)行新股決議有效期為1年；1年有效期后仍決定繼續(xù)實(shí)施發(fā)行新股的，應(yīng)當(dāng)重新提請(qǐng)股東大會(huì)表決。

（四）編制和提交申請(qǐng)文件

保薦人應(yīng)當(dāng)按照中國(guó)證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定編制和報(bào)送發(fā)行申請(qǐng)文件。

（五）重大事項(xiàng)的持續(xù)關(guān)注

上市公司在發(fā)行證券前發(fā)生重大事項(xiàng)的，應(yīng)暫緩發(fā)行，并及時(shí)報(bào)告中國(guó)證監(jiān)會(huì)。該事項(xiàng)對(duì)本次發(fā)行條件構(gòu)成重大影響的，發(fā)行證券的申請(qǐng)應(yīng)重新經(jīng)過(guò)中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)。

另外，盡職調(diào)查對(duì)保薦人（主承銷(xiāo)商）在了解發(fā)行人各方面情況、涉及發(fā)行方案、成功銷(xiāo)售股票以及明確保薦人（主承銷(xiāo)商）責(zé)任范圍等方面具有非常重要的意義。所以，盡職調(diào)查是保薦和承銷(xiāo)股票的基礎(chǔ)和前提。上市公司發(fā)行新股，與首次公開(kāi)發(fā)行股票一致，保薦人（主承銷(xiāo)商）對(duì)上市公司的盡職調(diào)查隊(duì)貫穿始終。

1.提交發(fā)行申請(qǐng)文件前的盡職調(diào)查

這一階段至少需要達(dá)到以下三個(gè)目的：

一是充分了解發(fā)行人的經(jīng)營(yíng)情況及面臨的風(fēng)險(xiǎn)和問(wèn)題；

二是有充分理由確信發(fā)行人符合《證券法》等法律法規(guī)及中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)定的發(fā)行條件；

三是確信發(fā)行人申請(qǐng)文件和公開(kāi)募集文件真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。

2.持續(xù)盡職調(diào)查責(zé)任的履行

這一階段根據(jù)不同階段需要重點(diǎn)關(guān)注以下幾個(gè)方面：

一是發(fā)審會(huì)前重大事項(xiàng)的調(diào)查；

二是發(fā)生會(huì)后重大事項(xiàng)的調(diào)查；

三是募集說(shuō)明書(shū)刊登前一個(gè)工作日的核查驗(yàn)證事項(xiàng)；

四是上市前重大事項(xiàng)的調(diào)查；

五是持續(xù)督導(dǎo)。

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