2021年12月24日，中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱“證監(jiān)會”）發(fā)布了國務(wù)院關(guān)于境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市的管理規(guī)定(草案征求意見稿)》(以下簡稱“《管理規(guī)定》”)和《境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市備案管理辦法(征求意見稿)》(以下簡稱“《備案辦法》”)，并公開向社會征求意見。

《管理規(guī)定》和《備案辦法》的主要內(nèi)容

《管理規(guī)定》共五章二十八條，其主要內(nèi)容包括建立境內(nèi)企業(yè)境外上市監(jiān)管協(xié)調(diào)機(jī)制，銜接好備案管理與安全審查，并明確了六類不得境外上市的情形。

《備案辦法》作為《管理規(guī)定》的配套文件，共二十四條，其主要內(nèi)容是明確備案管理適用范圍及相關(guān)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)等、明確備案主體與流程以及上市后的重大事項報告要求和提高備案便利性等。

《備案辦法》與《管理規(guī)定》所釋放的信息

在過去的十年里，中國企業(yè)在美股的年均IPO融資額約為70億美元，這其中的少部分企業(yè)出現(xiàn)了財務(wù)造假等問題，有的甚至被迫退市。今年下半年以來，VIE即將被禁止的傳聞、中概股股價大跌的消息不絕于耳，這些都讓擬境外上市企業(yè)和相關(guān)參與者感到了些許不安。而證監(jiān)會此次發(fā)布的兩個征求意見稿則為擬境外上市企業(yè)和相關(guān)市場參與者帶來了信心。

根據(jù)證監(jiān)會負(fù)責(zé)人在《備案規(guī)則》與《管理規(guī)定》答記者問中的表示，對外開放是我國的基本國策，境外上市在支持我國企業(yè)利用外資、提高公司治理水平、深度融入世界經(jīng)濟(jì)等方面發(fā)揮了積極作用。完善企業(yè)境外上市監(jiān)管制度是在資本市場深化對外開放的大背景下提出的，規(guī)范的目的是為了促進(jìn)更加健康、更可持續(xù)、更為長遠(yuǎn)的發(fā)展。

境外上市備案管理的主要流程

根據(jù)《備案規(guī)則》和《管理規(guī)定》，證監(jiān)會對于境內(nèi)企業(yè)在境外上市企業(yè)的關(guān)注重點(diǎn)在于該企業(yè)的合規(guī)情況。上市企業(yè)提交的資料也遵循必要合理的原則。

根據(jù)《備案規(guī)則》，下列企業(yè)及相關(guān)行為需要向證監(jiān)會提供相應(yīng)的備案材料：

備案材料完備、符合規(guī)定要求的，中國證監(jiān)會在 20 個工作日內(nèi)出具備案通知書，并通過網(wǎng)站公示備案信息。

明確VIE架構(gòu)可行

根據(jù)證監(jiān)會負(fù)責(zé)人在答記者問中的表示國內(nèi)公司境外上市流程，在遵守境內(nèi)法律法規(guī)的前提下,滿足合規(guī)要求的VIE架構(gòu)企業(yè)備案后可以赴境外上市。

根據(jù)《管理規(guī)定》第二條，境內(nèi)企業(yè)間接在境外發(fā)行證券或者將其證券在境外上市交易（以下簡稱境內(nèi)企業(yè)境外間接發(fā)行上市），是指主要業(yè)務(wù)經(jīng)營活動在境內(nèi)的企業(yè)，以境外企業(yè)的名義，基于境內(nèi)企業(yè)的股權(quán)、資產(chǎn)、收益或其他類似權(quán)益在境外發(fā)行證券或者將證券在境外上市交易。

同時，《管理規(guī)定》第三條明確了境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行上市，應(yīng)合法合規(guī)。《管理規(guī)定》第七條還明確了不得境外發(fā)行上市的情形。

因此，我們認(rèn)為，對于合法合規(guī)經(jīng)營的企業(yè)，如果他不在《管理規(guī)定》所禁止在境外上市的情形中，那么其是可以通過VIE架構(gòu)實現(xiàn)境外上市的。

我們的觀察

我國現(xiàn)行規(guī)范企業(yè)境外上市活動的法規(guī)發(fā)布于1994年，其制定于我國資本市場發(fā)展初期，現(xiàn)在不能適應(yīng)市場的發(fā)展變化及我國高水平對外開放的需要。

《管理規(guī)定》和《備案規(guī)則》的發(fā)布，提高了企業(yè)違法成本國內(nèi)公司境外上市流程，并通過建立境內(nèi)企業(yè)境外上市監(jiān)管協(xié)調(diào)機(jī)制，完善跨境證券監(jiān)管合作安排，建立備案信息通報等機(jī)制來強(qiáng)化監(jiān)管協(xié)同。此外，《管理規(guī)定》關(guān)于VIE架構(gòu)的合法化問題，也給予了市場及業(yè)界明確的答案。對此，我們將保持關(guān)注。

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